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          竣工環(huán)保驗收離取消還有多遠(yuǎn)?
          來源:河南省環(huán)境保護(hù)協(xié)會  發(fā)布日期:2020/9/15  點擊次數(shù):1015

          驗收的價值呢,今夕何在?!

          自排污許可制度實施以來,竣工環(huán)保驗收的地位可謂岌岌可危,最先是高高在上的“行政許可”,之后降級為“自主驗收”,不久的將來還可能退出歷史舞臺。

          如果竣工環(huán)保驗收會說話,面對排污許可的受寵,他會不會愴然感嘆一句“既生瑜,何生亮”呢?那么,又是什么原因?qū)е铝怂@樣的遭遇呢?

          想要弄清楚環(huán)境政策的趨勢與脈絡(luò),需要先思考如下幾個問題:

          1. 一個人能有兩張身份證嗎,一個項目在同一時期能被“許可”兩次嗎?

          2. 環(huán)保角度現(xiàn)有項目與新建項目的分界線是環(huán)評批復(fù)下發(fā)的那一刻,那么企業(yè)正式投入生產(chǎn)(營運期)的分界線是哪一刻,通過環(huán)保驗收還是獲得排污許可證?

          3. 調(diào)試期與之前的試生產(chǎn)有何不同,期間內(nèi)允許超標(biāo)嗎,調(diào)試期(暨驗收期)的環(huán)境監(jiān)管與正式營運期的監(jiān)管是否相同?

          4. 驗收之前就需要申領(lǐng)排污許可證,那么驗收的依據(jù)應(yīng)該是環(huán)評還是許可證呢,如果出現(xiàn)兩者要求不同的情形,該以哪個作為驗收依據(jù)呢?

          5. 同一違法事實,符合不同違法行為的構(gòu)成要件,可以按照不同的違法行為處罰嗎?

          6. 調(diào)試期或驗收后污染物排放超標(biāo)了,是按照“未經(jīng)驗收”處罰呢,還是按照超標(biāo)排放處罰呢?

          帶著這6個問題,我們來深入討論一下竣工環(huán)保驗收的歷史遭遇,并預(yù)測他的未來走向。

          一、驗收為何從行政許可變更為自主驗收?

          “建設(shè)項目”環(huán)境管理分成三個階段:事前(環(huán)評審批之前),事中(環(huán)評審批后,建設(shè)施工過程與調(diào)試和驗收過程)和事后(環(huán)保驗收完成之后),三個階段對應(yīng)了兩大關(guān)鍵節(jié)點:環(huán)評審批和環(huán)保驗收。

          以“建設(shè)項目”環(huán)境管理為核心的制度主要是“三同時”制度,項目的環(huán)評與驗收均納入了行政許可(2017年10月之前)。驗收投產(chǎn)之后的建設(shè)項目才納入正常的運營管理,接受正常的監(jiān)管,驗收之前一般不監(jiān)管,或是未納入正常監(jiān)管,導(dǎo)致存在一個監(jiān)管盲區(qū)或者說監(jiān)管的灰色地帶(實踐中執(zhí)法部門基本選擇不監(jiān)管)。

          近年由于出現(xiàn)了環(huán)境質(zhì)量惡化、環(huán)境容量不足的局面,已獲得排污總量的建設(shè)項目主管機構(gòu)無法合法的消減其排污權(quán),“控制污染物排放許可制度”應(yīng)運而生。許可證制度以“質(zhì)量為綱”,通過合法途徑持續(xù)消減企業(yè)的排污權(quán),對排污相關(guān)的全過程進(jìn)行“許可”監(jiān)管,以實現(xiàn)逐漸改善環(huán)境質(zhì)量的目標(biāo)。

          許可證為了實現(xiàn)“無證不得排污”的頂層設(shè)計思路,必須在實際排污之前申領(lǐng)獲得許可證,即調(diào)試之前申領(lǐng),許可證的申領(lǐng)依據(jù)主要是環(huán)評及其批復(fù)。

          排污許可證制度橫空出世之后,竣工環(huán)保驗收作為行政許可存在一個天然的Bug:環(huán)評與驗收都是“終生”許可,而“排污許可證”是規(guī)定了有效期的(否則如何持續(xù)消減企業(yè)排污權(quán)呢?)。

          環(huán)評畢竟是項目建設(shè)之前的許可,但是驗收和許可證都是針對營運期的許可,如果驗收批復(fù)與許可證要求不一致,企業(yè)該以哪個為準(zhǔn)呢?

          比如,滿足驗收要求的總量如果跟許可排放量不一致,該以哪個為準(zhǔn)呢?一個人不能有兩張身份證,如同有兩塊表就不清楚時間一樣,所以驗收不再納入行政許可,而是改為“自主驗收”。

          此外,企業(yè)同一階段的同一事項許可兩次與《行政許可法》的要求也不符。

          二、自主驗收的依據(jù)還是環(huán)評嗎?

          建設(shè)項目施工建設(shè)完成,在實際排污之前需要申領(lǐng)“排污許可證”,并在調(diào)試期最長不超過12個月的周期內(nèi)完成竣工環(huán)保驗收。

          驗收的依據(jù)毫無疑問是環(huán)評及其批復(fù),因為驗收與環(huán)評一樣,針對的都是“建設(shè)項目”。但是在排污許可制度實施之后,這一原則可能不得不調(diào)整。按照相關(guān)要求,企業(yè)需要在實際排污之前(驗收開展之前)申領(lǐng)排污許可證,排污許可證的申領(lǐng)依據(jù)盡管也是環(huán)評及其批復(fù),但是難免會出現(xiàn)跟環(huán)評不一致的情形。

          特別是針對首次申領(lǐng)排污許可證的情形,在上海基于“三者取其嚴(yán)”的原則,許可的排放量一般都小于環(huán)評的許可量(或是總量)。此外,某些久拖不驗的項目,其建設(shè)內(nèi)容,原輔材料,生產(chǎn)規(guī)模等等也可能跟環(huán)評有所不同。

          盡管屬于“重大變動”的內(nèi)容原則上不能納入排污許可證,“非重大”的內(nèi)容通過非重大環(huán)境影響報告來納入許可證(上海做法)。但是實際過程中,還是有不少與環(huán)評嚴(yán)重不符的內(nèi)容納入了排污許可證。

          這種情況下,驗收時如果嚴(yán)格按照環(huán)評及其批復(fù),可能會出現(xiàn)與“許可證”不符的情況,嚴(yán)重的可能會導(dǎo)致超許可證排污。因此,許可證申領(lǐng)之后,驗收時一定要考慮排污許可證中對本項目的許可要求。

          但是,許可證面向的是“企業(yè)”而不是“建設(shè)項目”,正常運營期的監(jiān)管依據(jù)又是“排污許可證”而不是“環(huán)評”或“驗收”。對于多個建設(shè)項目的企業(yè),如果驗收時單個建設(shè)項目超過環(huán)評要求的“總量”,但是整個企業(yè)并不超過“許可排放量”,是否構(gòu)成違法呢?

          畢竟許可證才是企業(yè)運營期的主要監(jiān)管依據(jù),單個項目超環(huán)評審批量,但整個企業(yè)不超,并不違反排污許可的管理要求。這種情形下,驗收還強制要求單個項目的排放總量符合環(huán)評要求,是否屬于求全責(zé)備呢?其依據(jù)還僅是環(huán)評嗎?

          可見,不滿足驗收要求的情形,并不一定不滿足許可證的要求,這個非常不符合邏輯。

          此外,如果出現(xiàn)許可排放量少于環(huán)評審批的情形,驗收時顯然需要同時滿足環(huán)評及許可證的要求,否則會出現(xiàn)一驗收就超許可證排污的情形!

          企業(yè)調(diào)試期可以超標(biāo)嗎?之前存在試生產(chǎn)試運行時是可以的(上海的環(huán)保條例曾允許該時期污染物排放限值放寬至排放標(biāo)準(zhǔn)的130%,目前該要求已失效)。

          目前調(diào)試期是絕不允許超標(biāo)排放的,但如果期間出現(xiàn)超標(biāo),該違法行為適用于許可證管理還是驗收的管理呢?畢竟企業(yè)還沒驗收,不能按照未經(jīng)驗收或是驗收不合格來處罰。

          如果企業(yè)在運營期超標(biāo),是按照未經(jīng)驗收或者驗收不合格處罰,還是按照超標(biāo)或是超許可證排污呢?這種情形應(yīng)該按照超標(biāo)或是未按證排污來處罰,除非調(diào)試一年以上構(gòu)成了久拖不驗。

          但是久拖不驗的后果無非就是違反了未驗收的法定義務(wù),反過來講,如果企業(yè)沒有完成驗收,但是已經(jīng)滿足了所有的環(huán)境管理要求,那么是否依然符合生態(tài)環(huán)境保護(hù)的宗旨呢?

          由此可見,驗或者不驗對于建設(shè)項目本身的環(huán)境管理影響不大,歸根結(jié)底,企業(yè)都是需要嚴(yán)格按照排污許可證的要求和有關(guān)的生態(tài)環(huán)境保護(hù)法律法規(guī)來運行管理。

          綜上,竣工環(huán)保驗收不再納入行政許可之后,調(diào)試期與正常運營期已無本質(zhì)差別,調(diào)試期已經(jīng)不屬于監(jiān)管盲區(qū)。

          按照《建設(shè)項目竣工環(huán)境保護(hù)驗收暫行辦法》第六條“需要對建設(shè)項目配套建設(shè)的環(huán)境保護(hù)設(shè)施進(jìn)行調(diào)試的,建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)確保調(diào)試期間污染物排放符合國家和地方有關(guān)污染物排放標(biāo)準(zhǔn)和排污許可等相關(guān)管理規(guī)定。

          環(huán)境保護(hù)設(shè)施未與主體工程同時建成的,或者應(yīng)當(dāng)取得排污許可證但未取得的,建設(shè)單位不得對該建設(shè)項目環(huán)境保護(hù)設(shè)施進(jìn)行調(diào)試”。調(diào)試期已納入排污許可證的管理,那么調(diào)試期是否應(yīng)視為正式投產(chǎn)呢?

          盡管《建設(shè)項目環(huán)境保護(hù)管理條例》并不這么認(rèn)為,條例要求:“未經(jīng)驗收或者驗收不合格的,不得投入生產(chǎn)或者使用”。按照此處的表述,似乎只有驗收了才算正式的投入生產(chǎn)。但是驗收已不屬于行政許可,而排污許可證卻是,應(yīng)該以許可證核發(fā)的一刻企業(yè)進(jìn)入正式的投產(chǎn)。

          如同環(huán)評,批復(fù)下來的一刻新建項目變成現(xiàn)有項目,而不關(guān)注企業(yè)是否已實際建設(shè)。個人認(rèn)為,許可證核發(fā)之后,盡管企業(yè)未必立馬投產(chǎn),但是企業(yè)已經(jīng)可以“依法”排污和投產(chǎn),理應(yīng)視為正式投產(chǎn),進(jìn)入正常運營期。

          既然排污許可證被視為企業(yè)運營期重要/唯一的監(jiān)管依據(jù),而驗收又是為營運期保駕護(hù)航的,驗收是否應(yīng)該以排污許可證為依據(jù),或是直接納入許可證管理呢?

          許可證時代,竣工環(huán)保驗收的存在也出現(xiàn)了邏輯上的Bug。

          三、許可證執(zhí)行報告可以替代驗收嗎?

          環(huán)保驗收的主要目的是檢驗環(huán)境保護(hù)設(shè)施的有效運行,監(jiān)測污染物是否滿足達(dá)標(biāo)排放與總量控制的要求,以及復(fù)核建設(shè)內(nèi)容是否與環(huán)評及其批復(fù)一致。

          排污許可證在申領(lǐng)與核發(fā)時會復(fù)核建設(shè)內(nèi)容與環(huán)評及其批復(fù)的一致性。之后在營運期,企業(yè)需要通過許可證執(zhí)行報告及其信息公開來“自證守法”。信息公開時還需要附上監(jiān)測報告及環(huán)保設(shè)施運營臺賬等相關(guān)信息。

          由此可見,排污許可證執(zhí)行報告完全可以替代竣工環(huán)保驗收。目前主要的不同在于竣工驗收監(jiān)測的要求高過常規(guī)監(jiān)測的要求。但是,盡管驗收監(jiān)測的頻次與常規(guī)監(jiān)測不同,但是其實施單位都是市場上的監(jiān)測單位,并沒有本質(zhì)上的不同。

          通過驗收的項目,并不能證明其運營期一定合法,只有通過許可證執(zhí)行報告的方式,才能持續(xù)的自證守法。

          環(huán)保驗收的作用和價值已被替代,其存在的必要性確實值得商榷。

          但是,如果取消了驗收,全部按照許可證管理,那些排污許可登記管理的企業(yè)該咋辦呢?或是說,環(huán)評登記管理與許可證登記管理是否要一致,環(huán)評分類管理名錄與許可證分類名錄也應(yīng)一致?驗收的Bug還沒理清楚,又把環(huán)評扯進(jìn)來,這下可真是一團(tuán)漿糊啦。

          登記管理原本就是因為其環(huán)境影響小,監(jiān)管應(yīng)該抓大放小,這類企業(yè)本身不必過度關(guān)注。

          四、是針對建設(shè)項目的許可還是企業(yè)的許可?

          環(huán)評與三同時制度是針對“建設(shè)項目”的環(huán)境許可,許可的是項目,沒有直接的責(zé)任主體(盡管批復(fù)對象是建設(shè)單位)。

          排污許可制度是針對排污單位(企事業(yè)單位)的行政許可,許可的是企業(yè),具有明確的責(zé)任主體。

          環(huán)評和三同時制度與排污許可制度是兩條不同的管理思路,如今發(fā)生了劇烈碰撞,兩個制度能融合和有效銜接嗎?或許打通任督二脈,合二為一才是未來。

          環(huán)評階段針對單個項目許可的排放量其實不屬于“排污權(quán)”,它只是對排污行為進(jìn)行賦權(quán),只有許可證下發(fā)的一刻才對排污權(quán)進(jìn)行了確權(quán),而驗收并不具有“確權(quán)”的功能(具體可見:“依法排污”應(yīng)受到法律保護(hù)嗎?)。

          驗收為何無法對排污權(quán)進(jìn)行確權(quán)呢?驗收針對的畢竟是“建設(shè)項目”而不是“排污單位”,驗收的對象并不是一個責(zé)任主體。此外,驗收也不是行政許可,沒有明確的法律地位。

          對排污權(quán)沒有確權(quán)功效的驗收,其存在非常尷尬。2015版的新《環(huán)保法》其實通篇都沒提“驗收”二字,可見“驗收”退出歷史舞臺已不遠(yuǎn)矣。

          五、結(jié)論與展望

          1. 企業(yè)營運期的排污行為只能獲得一次行政許可,暨排污許可證,所以驗收必然不能納入行政許可;

          2. 環(huán)評階段的總量許可屬于對“建設(shè)項目”排污的賦權(quán),許可證核發(fā)之后才是對“排污單位”排污權(quán)的“確權(quán)”;

          3. 驗收針對的是“建設(shè)項目”,無法對“排污單位”的排污權(quán)進(jìn)行確權(quán);

          4. 驗收的依據(jù)除了環(huán)評及其批復(fù)外還有排污許可證,而且排污許可證是紅線,不能超過許可范圍驗收;

          5. 調(diào)試期與之前的試生產(chǎn)期不同,它已不存在監(jiān)管盲區(qū),許可證下發(fā)的一刻,已納入證后監(jiān)管;

          6. 驗收的作用和價值已被排污許可執(zhí)行報告所替代,其存在的必要讓人質(zhì)疑;

          7. 取消環(huán)保驗收,將其納入許可證管理,納入正常監(jiān)管,乃是大勢所趨;

          8. 環(huán)評與許可證融合到雙劍合璧,已是趨勢,“建設(shè)項目”的行政許可必將讓位給“企事業(yè)單位”的行政許可,環(huán)評法改革勢在必行。

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